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淺析我國證券投資基金托管人對(duì)管理人的監(jiān)督機(jī)制論文
一、證券投資基金法律關(guān)系分析
“證券投資基金是一種利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合證券投資方式。”根據(jù)組織方式的不同，可以分為公司型證券投資基金和契約型證券投資基金。公司型證券投資基金，即公司通過發(fā)行股份的方式來籌集資金，并投資于各種有價(jià)證券，向投資者定期派發(fā)股票和紅利的一種基金組織模式。所謂契約型證券投資基金，又稱為“單位信托基金”，即基金持有人通過信托契約，委托基金管理公司對(duì)基金進(jìn)行管理、委托基金托管人對(duì)基金資產(chǎn)進(jìn)行保管，最終分享基金投資運(yùn)作所得收益。我國目前的證券投資基金運(yùn)作方式主要是契約型。
就我國契約型證券投資基金而言，基金托管人應(yīng)當(dāng)理解為信托關(guān)系下與基金管理人同為受托人的基金治理模式�；鸸芾砣嗽诨疬\(yùn)作的整個(gè)過程中處于核心地位，其負(fù)責(zé)對(duì)基金的投資規(guī)劃和管理。因此，對(duì)基金管理人的監(jiān)督和規(guī)范引導(dǎo)是完善證券投資基金治理結(jié)構(gòu)的中心環(huán)節(jié)，基金托管人基于投資基金契約對(duì)基金資產(chǎn)進(jìn)行保管、對(duì)基金管理人的運(yùn)作行為進(jìn)行監(jiān)督，將有利于最大限度的防止基金管理人違規(guī)操作，同時(shí)保護(hù)基金持有人的合法利益。
二、基金托管人對(duì)管理人監(jiān)督的實(shí)施困境
據(jù)我國基金業(yè)協(xié)會(huì)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，到2015年3月底，我國境內(nèi)共有基金管理公司96家，管理的公募基金資產(chǎn)合計(jì)52414.37億元。截至2013年底，我國開放式證券投資基金投資者賬戶情況:基金賬戶總數(shù)為28773.46萬戶，較2012年末上升了6056.04萬戶，近年來總體保持上升趨勢(shì)。我國證券投資基金經(jīng)歷20多年的發(fā)展，己成為活躍證券市場(chǎng)、大眾投資理財(cái)?shù)闹匾绞�。然而，�?shí)踐中，仍存在諸多基金管理人的違法違規(guī)操作現(xiàn)象，嚴(yán)重?fù)p害基金持有人的合法權(quán)益。例如，在基金投資過程中存在的凈值操縱、操縱市場(chǎng)(主要包括對(duì)倒、軋空、合謀買賣、連續(xù)交易、拉托等)、內(nèi)幕交易、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，基金銷售過程中存在的互惠交易、盤后交易、擇時(shí)交易等基金管理人的不當(dāng)交易行為。談及“基金黑幕”事件和近幾年的“老鼠倉;)事件，使得投資人仍然心有余悸。導(dǎo)致以上基金管理人違規(guī)運(yùn)作基金的行為發(fā)生的主要原因之一在于基金托管人對(duì)管理人的監(jiān)督難以發(fā)揮作用，其原因在于:
首先，基金托管人的地位不獨(dú)立。在我國基金管理人通常就是基金發(fā)起人，其擁有選擇托管人、經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意即可聘任托管人的權(quán)利。如此產(chǎn)生方式使基金托管人處于從屬地位，實(shí)際上導(dǎo)致基金托管人接受委托后除了保管基金資產(chǎn)，在基金事項(xiàng)上最主要的業(yè)務(wù)也就是執(zhí)行管理人的投資指令。出于對(duì)自身利益的考慮一一避免被基金管理人撤換的風(fēng)險(xiǎn)，其對(duì)管理人的監(jiān)督義務(wù)往往流于形式。 其次，現(xiàn)行法對(duì)基金托管人監(jiān)督職責(zé)的規(guī)定過于泛化，客觀上導(dǎo)致其對(duì)基金資產(chǎn)的“重保管、輕監(jiān)督”�，F(xiàn)行《中華人民共和國證券投資基金法》第37條規(guī)定的第(一)至(六)項(xiàng)屬于托管人應(yīng)當(dāng)履行的對(duì)基金資產(chǎn)的保管義務(wù)，第(八)、(十)項(xiàng)則為其應(yīng)當(dāng)履行的對(duì)基金管理人的監(jiān)督義務(wù)。③關(guān)于基金托管人具體怎樣監(jiān)督基金管理的行為、監(jiān)督的具體內(nèi)容和范圍并沒有明確規(guī)定，導(dǎo)致托管人在監(jiān)督管理人的行為時(shí)缺乏可操作性。在可以監(jiān)督也可以不監(jiān)督情況下，絕大多數(shù)基金托管人選擇“睜一只眼閉一只眼”，很難實(shí)現(xiàn)法律制定的初衷。
最后，基金托管人未履行對(duì)管理人監(jiān)督義務(wù)時(shí)的法律責(zé)任規(guī)定不明確。我國目前對(duì)基金托管人的法律責(zé)任規(guī)定主要集中于其違反保管義務(wù)時(shí)的重大過失責(zé)任，而對(duì)其不履行監(jiān)督管理人投資運(yùn)作行為的義務(wù)時(shí)所應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任并沒有明確規(guī)定。這也在一定程度上導(dǎo)致其對(duì)基金管理人監(jiān)督職責(zé)的懈怠。
三、完善基金托管人對(duì)管理人的監(jiān)督機(jī)制
因此，完善我國證券投資基金托管人對(duì)管理人的監(jiān)督機(jī)制，有助于預(yù)防和減少基金管理人不當(dāng)行為的發(fā)生以保護(hù)投資者的合法權(quán)益，同時(shí)也促進(jìn)我國證券市場(chǎng)的有序發(fā)展和高效運(yùn)行。完善我國證券投資基金托管人對(duì)管理人的主要包括以下幾個(gè)方面:
(一)明確基金托管人在基金治理結(jié)構(gòu)中的獨(dú)立地位
發(fā)揮基金托管人對(duì)管理人監(jiān)督的積極性，必須以托管人在證券投資基金法律關(guān)系中的獨(dú)立性為基礎(chǔ)。關(guān)鍵在于改變傳統(tǒng)的由基金管理人決定基金托管人的制度，將選擇、更換托管人的權(quán)利交由基金持有人大會(huì)�？紤]到基金持有人分散性的特點(diǎn)，基金持有人會(huì)議的召開可以采用網(wǎng)絡(luò)會(huì)議、視頻會(huì)議的方式，合理設(shè)置會(huì)議的召集和決議程序。
(二)完善基金托管人對(duì)管理人的監(jiān)督內(nèi)容和監(jiān)督方式
在監(jiān)督的內(nèi)容上，細(xì)化托管人的監(jiān)督內(nèi)容和范圍，增強(qiáng)其監(jiān)督管理人的可操作性。我國現(xiàn)行《證券投資基金法》第37條第(十)項(xiàng)表述為“按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作”，這樣的表述過于原則化，且后續(xù)如果沒有相關(guān)責(zé)任機(jī)制的完善，導(dǎo)致托管人的監(jiān)督職責(zé)流于形式。因此，相關(guān)法律應(yīng)該明確托管人對(duì)管理人基金運(yùn)作行為的監(jiān)督范圍和具體內(nèi)容，包括基金信息披露是否充分、關(guān)聯(lián)交易、內(nèi)幕交易等不當(dāng)行為。
(三)建立合理的基金托管人與管理人之間的實(shí)時(shí)信息披露制度
基金托管人對(duì)管理人監(jiān)督的基礎(chǔ)在于其所能獲得的有關(guān)基金管理人對(duì)基金運(yùn)作的充分完整的信息。因此，有必要建立托管人與基金管理人之間的實(shí)時(shí)信息披露制度，可在基金管理公司和基金托管人之間建立相關(guān)信息的聯(lián)網(wǎng)制度，使得基金托管人能在管理人做出投資決策后的第一時(shí)間內(nèi)了解基金資產(chǎn)投資運(yùn)作的情況。對(duì)于一些非重大事項(xiàng)的錯(cuò)誤，基金托管人可以直接與基金管理人進(jìn)行交流，由基金管理人更正后重新做出投資決策，并將相關(guān)信息向基金持有人大會(huì)披露;而對(duì)于那明顯存在的嚴(yán)重?fù)p害投資者利益的違法違規(guī)的投資決策，基金托管人應(yīng)該嚴(yán)格按照相關(guān)法律規(guī)定向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告，在最短的時(shí)間內(nèi)防止違規(guī)事件的發(fā)生，保護(hù)投資者的合法權(quán)益。
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